何謂形式意義的行政機關和實質意義的行政機關?

Question

「形式意義的行政機關」和「實質意義的行政機關」與「非真正的(擬制)行政機關」 三者的概念並舉例說明...謝謝

Answer 1

形式意義之行政：
a.內容：
中華民國憲法第五十三條規定，行政院為國家最高行政機關，實則，在我國的五權憲政體制中，則只有行政院及所屬機關(及地方行政機關)之行為，是行政行為。
b.缺點：
1.行政機關以外之其他國家機關亦有實質行政可能。
例如立法院長的警察權、法院處理審判以外之事務(如公證業務及律師登錄等)以及監察院執行財產申報法之罰鍰，則仍屬實質的行政權。
2.甚至非國家行政主體(行政機關)，亦可執行公行政，例如「受託行使公權力」。




實質意義之行政：
a.積極說：受法律拘束，積極實現國家整體目的的活。
1.內容：
長期以來，學術界一直努力嘗試建立正面之定義。惟學者作正面定義時，雖皆提出重要之觀點，但各人掌握之重點不同，不能建立完備之定義。
德國學者Wolff / Bachof試圖作成一精確之定義，認為：「實質意義之公行政，乃公共團體，對該團體及其成員之事務，經由所任用之工作人員，所為之多樣、有條件或目的已定，因而係由他人決定，僅得部分規畫及自行決定如何實施及形成之執行行為。」此一定義固然精細，但顯然失於繁瑣晦澀，法理上亦有不甚妥切之處。
2.批評：囿於行政的多樣性與複雜性，積極說不免過於簡明，僅能掌握到行政的一端。


b.消極說：法律之下，除司法與監察外，實現國家目的的作用。
1.內容：
I.所謂消極說者，係指對行政的概念未做正面的闡述，而是消極地將國家權力作用中非屬行政的部分予以去除，故又稱「扣除說」。
在德國學者中，此說早期為Otto Mayer及Walter Jellinek所主張，其基於權力分立的觀點，認為行政乃除了立法及司法以外，國家或其他公權力主體的行為。
II.我國學者多認為，從國民政府成立以來，國家基本法均採五權分立體制，在立法、行政及司法之外尚有考試與監察兩權，一項習見之行政定義便由此得出：
行政係立於法律(即立法權之作用)之外－除司法及監察以外之國家作用。而考試在此定義下則包含於行政之內。
III.然而國家行為除了立法、司法及監察行為外，並非全然屬於行政行為之概念。
學者認為元首權行為及統治行為即不屬之。

i.元首權：
泛指總統居於國家元首地位，所行使之權力行為。
其中有一部份行為，例如
召開國民大會(憲法第30條2項)；
法令公布權(憲法第37條)；
統帥三軍權(憲法第36條)：
外交及和戰之權(憲法第38條)；
宣告戒嚴(憲法第39條)；
給予特赦(憲法第40條，赦免法第6條)；
院際的權限爭議處理權(憲法第44條)：
行政院覆議案之核可權(憲法增修條文第3條)；
政務官之提名及任命權(憲法第55條、56條、79條及84條)等等，皆非行政行為。
ii.統治行為：關於國家存立或其統治等高度政治性行為。
超出法秩序，以民意為監督，不受司法審查。
釋字三二八號領域界定、釋字四一九號行政院長總辭。
係指政府中屬於實際政策決定之過程及政黨政治的運作，例如
行政院院會的召開(憲法第58條)、
行政院對立法院的施政報告及答詢(憲法第57條)：
行政院對監察院職權之配合(憲法第95條、96條)：
外交關係的推行，例如對外國的政權承認以及戰爭、媾和之遂行(憲法第58條)等等，皆非在發生爭議時交由行政法院審查的行政行為。
故著眼於法院的無審查權，此種行為亦可稱為「無法院審查之統治行為」或「無法院審查之高權行為」。
小結：上述二種國家行為，都是基於憲法之規定，且屬於實質政治權力之運作，而且全屬於憲法問題，在有爭議發生時，可尋求之途徑並非行政救濟途徑(如訴願及行政訴訟)，而是政治途徑或透過大法官會議之憲法解釋。因此大部分總統權及純粹的統治行為應排除於行政行為之外。
2.缺點：
I.消極說建立在行政、立法及司法的概念區別上，故須先就立法及司法加以定義。
II.立法與司法以外的國家行為是否均屬「行政」，非無疑問，特別是具有政策性的「統治行為」(政府行為)是否屬於行政概念的範疇，即有爭議。
III.消極說未對行政的概念作正面定義，使人無法確知行政的內涵。



c.機關態樣說：
1.就結構論：
行政係民意代表機關、司法、考試及監察機關以外之國家結構或組織的總稱。
此種意義之行政不僅適用於國家行政，亦適用於地方(或自治)行政，因為我國與其他國家不同，其他國家行政與立法在結構上之分離，通常僅限於國家之層次。我國則不然，憲法第十章中央與地方權限之規定，立法與執行分離延伸至縣(市)之階層，地方制度法則將此種結構推行至鄉鎮及縣轄市。
2.就實質而言：
(1)國民大會－行使政權，自非行政範圍。
(2)立法機關－制定法律，亦不屬行政權。
(3)司法機關－解釋憲法及統一解釋法令，民、刑事、行政訴訟之審判。
(4)監察院－準司法機關。
(5)考試院－廣義之人事行政。

Answer 2

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