何謂”先訴抗辯權”的問題

Question

保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得
拒絕清償。
若是在合約中具體指出 放棄先訴抗辯權 ,那麼是不是主債務人就算還沒賠償或者有能力而不願賠償,那麼主債人可以直接向保證人要求賠償ㄇ?

Answer 1

一般保證的保證人，其責任是「補充性」的，他負的責任是代替主債務 人履行債務，如果主債務人的債信能力不錯，債權人只能向主債務人請求履 行，不能直接向保證人請求，否則保證人可主張「先訴抗辯權」，在保證契 約裡，你或許不難發現有「先訴抗辯權」這個名詞，一有這個名詞出現，一 定伴著「拋棄」二個字，通常是寫著：「保證人願意拋棄先訴抗辯權」，契 約上如果寫著這幾個字，表示將來債務一到清償期，債權人可以直接向保證 人請求清償，而不必向主債務人主張，民法第七百四十五條規定：「保證人 於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償 」，這就是保證人的先訴抗辯權，所謂「先訴」，就是先向債務人起訴並強 制執行的意思，如果保證人拋棄這項權利，待債務人不履行時，債權人即可 請求保證人清償，保證人不得再行主張先訴抗辯權。

在契約上如果寫明：「保證人願意拋棄先訴抗辯權」或要保證人作連帶 保證，均會使保證人喪失「先訴抗辯權」，而保證債務之所謂「連帶」，係 指保證人與主債務人負同一債務，對於債權人各負全部給付之責任者而言， 連帶保證與普通保證不同，連帶保證人不能主張先訴抗辯權，一旦在契約上 簽名作保是連帶保證，則將來債務人不履行債務時，債權人可以不告主債務 人而直接向連帶保證人請求償還，因此保證契約內用不著寫明「保證人願意 拋棄先訴抗辯權」，只要有「連帶保證」字句，同樣可以達到債權人想要的 目的。

Answer 2

於契約中若保證人放棄先訴抗辯權，如清償期屆至，債權人得直接向保證人請求履行債務，而不必先向主債務人請求。其理由為在放棄先訴抗辯權之情形，民法上與保證「補充性」有關之規定（如民法第745條等）即不適用，而放棄先訴抗辯權並未違反民法第７３９條之１規定。